Presupposti vincolanti di validità (art. 340 CO)#
Il patto richiede la forma scritta, l'esercizio dei diritti civili e l'effettiva conoscenza di segreti industriali o della clientela la cui diffusione recherebbe serio pregiudizio al datore.
Limiti di tempo, di luogo e di materia#
Il divieto non può ostacolare ingiustamente il futuro professionale del lavoratore. La durata standard è contenuta entro 6-12 mesi e l'estensione geografica deve corrispondere al raggio d'affari concreto.
Estinzione automatica del divieto (art. 340c CO)#
Il divieto decade per legge se il datore di lavoro rescinde il rapporto senza che vi sia una causa imputabile al lavoratore, o se è il lavoratore a recedere per colpa del datore.
Penale contrattuale e riduzione giudiziale#
In caso di infrazione opera la clausola penale stabilita, ma il giudice svizzero dispone del potere di ridurre d'ufficio sanzioni manifestamente sproporzionate.
Indennità di non concorrenza#
Nel diritto elvetico l'erogazione di un corrispettivo economico (indennità di mancato guadagno) non è obbligatoria per la validità della clausola.
Penale convenzionale: importo, riduzione e prescrizione#
Un divieto di concorrenza senza penale vale poco; con una penale può diventare una minaccia per l’esistenza. Tre regole determinano quanto è in gioco:
- Importo. La penale è stabilita nel contratto, spesso come quota di un salario annuo. Se manca l’indicazione dell’importo, in caso di controversia si stima il danno concreto.
- Riduzione. Una penale eccessiva può essere ridotta dal giudice secondo l’art. 340a cpv. 2 CO. Se una penale sia eccessiva si valuta in base alla durata, all’estensione geografica, alla tua posizione e alla pressione economica.
- Prescrizione. I diritti derivanti dal divieto di concorrenza si prescrivono relativamente in fretta; il termine inizia con la violazione e può essere interrotto con un’azione giudiziaria.
Importante per la candidatura: la penale colpisce di regola te, non il nuovo datore di lavoro. Una clausola secondo cui il nuovo datore di lavoro si assume la penale è possibile, ma rara – e va negoziata prima della firma del nuovo contratto, non dopo.
Tre vie per sciogliere il divieto#
Un divieto di concorrenza è negoziabile, anche se è firmato. Nella pratica tre vie portano al risultato – in questo ordine:
- Liberatoria scritta. Chiedi al precedente datore di lavoro se rinuncia al divieto. In caso di cambio di posto all’interno del settore ciò è spesso realistico quando non vengono portati con sé dati dei clienti e il divieto non ha più alcuna utilità economica.
- Transazione. Spesso il divieto viene revocato contro un pagamento, un esonero più lungo o una rinuncia a pretese. Tutto per scritto, con una formulazione chiara («revoca il divieto di concorrenza dal …»).
- Chiarimento giudiziario. Se il divieto è troppo ampio – per esempio senza giustificazione oggettiva, senza indennità adeguata o per una posizione senza visione dei clienti e del know-how – si può far constatare la sua non vincolatività.
Tatticamente importante: chiarisci la questione prima della firma del nuovo contratto. Un nuovo datore di lavoro perde la pazienza se l’inizio deve essere rinviato a causa di una vecchia clausola.